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    原創空間
    企業長期投資清理問題初探
    時間:2017-01-17 | 地點: | 來源:原創 郭軍芳

    某企業作為建國時成立的大型企業,從計劃經濟到市場經濟,為適應國內經濟改革,其投資的企業所有制形式各異,從全民所有制、集體所有制、合資、公司制到三產、掛靠等企業形態均有所涉及,因此在某企業的破產程序中,清理其長期投資企業是清理工作中的重點之一,涉及了目前與清理退出企業有關的法律法規和退出形式。以下簡略陳述:
    清理長投的依據
    1、屬于債務人財產
    長期投資是債務人對其他法人單位的股權投資,是債務人資產的組成部分,在企業審計報告中列表在資產--長期投資科目。
    2、法律、法規依據
    1)《破產法》第30條破產申請受理時屬于債務人的全部財產以及破產受理后至破產終結時取得的財產,為債務人財產。
    2)《破產法》司法解釋二第一條,債務人財產認定:除債務人所有的貨幣、實物外,債務人依法享有的可以用貨幣估價并可以依法轉讓的債權、股權、知識產權、用益物權等財產和財產權益,人民法院均應認定為債務人財產。
    3)高院操作規程第108條規定,債務人的對外投資及其收益屬于債務人財產。
    二、清理變現債務人財產是管理人的責任和義務
    依據《破產法》第25條之(六)管理和處分債務人財產;
    三、企業長期投資的存在形式
    1、具備企業法人資格的全民和集體所有制企業(產權)
    2、具備企業法人資格的有限及股份有限責任公司(獨資或參股和股份有限公司
    注意:長投清理中對不具備法人資格的非法人單位如某公司分公司或經營部的清理。
    四、清理長投的方式
    1、股權轉讓
    1)程序要求:
    依據《公司法》第七十二條規定:“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權;股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意…… “公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。”
    高院操作第261條規定破產企業對外投資應當通過拍賣或協議轉讓股權的方式予以收回。管理人拍賣或轉讓債務人持有的股權的,應當依法通知公司和股東;轉讓股份有限公司的股權的,應當通知公司。
    實踐中轉讓有限公司股權根據章程等應獲得股東會同意,出具股東會決議,如因股東矛盾或無法找到股東而不能得到股東會同意轉讓的決議文件的,可以通過委托公證機構公證履行“向股東寄發股權轉讓通知函履行通知義務”的行為,以代替“股東會決議”完成轉讓行為。
    2)處置方式和價格
    國有股權一般通過拍賣方式轉讓,非國有股權通過拍賣或經債權人會議同意以協議方式轉讓。
    高院規程中規定,經債權人會議同意的可以協議轉讓(變價)或分配(給債權人)。
    3)其它
    根據高院規程第273條規定,長投企業也破產清算的,債務人的股權權益列為劣后債權。
    2、自行清算注銷
    1)依據《企業登記管理條例》規定的相關內容提交注銷企業所需文件。
    2)適用主體:資能抵債的企業(全民、集體、有限公司等)
    3)清算程序:
    a全民企業:注銷企業稅務登記、安置職工,按照工商局要求,提交有主管單位蓋章并承諾承擔其債權債務責任的申請書后,注銷工商登記,消滅企業法人資格。
    b集體企業:程序同全民企業。
    c公司制企業:根據《公司法》要求股東會決議、成立清算組并在工商局備案、登報公告通知債權人申報債權、清收債權、清償債務、完成職工安置、注銷稅務登記后,申請工商機關注銷企業登記。
    4)申請注銷時提交的材料:
    a企業注銷申請書;
    b稅務注銷證明;
    c股東會決議(公司制企業)或上級投資單位同意注銷的證明;
    d公司法人營業執照;
    e清算工作報告。
    3、強制清算
    申請對公司強制清算的前提條件是:公司已經具備解散的條件,即
    1)已具備《公司法》第181條規定的解散條件之一;
    2)持有10%以上股權的股東依據《公司法》解釋二起訴解散公司且法院判決解散公司;
    出現上述情況之一時,公司未按照《公司法》第184條規定組成清算組進行清算或成立的清算組怠于履行清算責任的,股東或債權人依據《公司法》解釋的規定向法院申請對公司進行強制清算。
    在實踐中管理人通過強制清算程序多用以清理處于吊銷狀態的有限公司。
    4、申請破產
    對不能清償到期債務且資不抵債的企業或在清算程序進行中發現資不抵債的公司,以本企業、債權人或清算組名義依據《企業破產法》申請企業破產清算,以達到清理目的。
    在實踐中對具有全民或集體性質的長投企業多采取申請破產清算的方式進行清理。對于進行普通清算或強制清算中的公司,清算組發現公司資不抵債的情況時,應申請公司破產。
    申請企業破產時按照《企業破產法》的要求,提交破產申請書及不能清償到期債務的相關證據。
    四、實踐中對無清理條件的長投企業的處理方式:
    1、放棄清收
    一些長投企業停業多年、有欠稅記錄、財務資料不完整、聯系不到原企業經營管理人員,經管理人初步評估或以可以找到的財務資料審計判斷,股權投資是負值的,沒有清理必要或需墊付費用大于清理結果的,依據《最高人民法院關于審理企業破產案件若干問題的規定》第七十八條二款規定,“股權價值為負值的,清算組停止追收”之規定,可以停止追收該項投資。但管理人應在債權人會議上匯報清理結果和停止清收的建議,得到債權人會議同意后,結束清理長投的工作。
    北京市高院的操作規程第108條規定“管理人在清理債務人對外投資時,不得以該投資價值為零或負值而不予清理”,與司法解釋有沖突,根據法律的效力位階原則,適用高院的司法解釋第78條的規定處理無法清理的長投并無不妥。
    但根據《公司法》及解釋的規定,公司股東、股份公司的董事或控股股東應履行對公司的清算責任,為避免未履行清理責任的風險,管理人在清理長投企業時,可根據實際情況對長投企業提起破產、強制清算。
    2、不良股權打包處置
    在國有企業退出中,對長期處于停業、吊銷且無證照印章、無財務等資料的全民或集體性質的長投企業,不具備清理條件的,可考慮采取打包一并委托給系統內其他正常經營的企業繼續履行投資人責任或承擔債權債務,完成管理人清理長投的任務。
    五、對分公司的清理
    按照《企業登記管理辦法》向工商登記機關申請注銷登記,一般工商局要求分公司稅務注銷的文件后,按照程序予以注銷;如果分公司因欠稅無法注銷的,并入本企業破產程序中進行債權申報一并處理。
    六、獲得企業長期投資信息的途徑
    1、企業審計報告,關注資產中—長期投資一項。
    2、到工商登記部門查詢。根據工作實踐,清理企業長投前一定要到企業工商登記部門核實企業長投情況,原因:
    1)、企業財務賬目記載不完整;
    2)經營人員未按規定報告投資情況;
    3)企業文件檔案保存不完整;
    4)其他原因。
    因此為避免因企業記載長期投資情況不實而影響破產程序終結和后期工商注銷,管理人應盡職調查企業工商登記的詳細信息。
     
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